公司治理 – 上市公司董監高換屆流程及注意事項（上市公司董監高任職）

根據《公司法》《上市公司章程指引》及上市公司股票上市規則等法律規定，董事、監事有任期的限制，任期屆滿時需要換屆。相關法律規定雖未明確上市公司高級管理人員的任期限制，但在大多上市公司的實際操作中，高級管理人員的任期是與董事、監事的任期保持一致的，本篇文章即探討的是上市公司董事、監事、高級管理人員整體換屆的流程及注意事項。上市公司董監高的換屆流程詳細而言可以拆分為提名、資格審查、審議、公告等環節，根據選任的主體不同，流程亦有差異，以下是具體分析：

一、選任程序

（一）董事

董事換屆時，非獨立董事、獨立董事、專門委員會成員的選任程序稍有差異：

1.非獨立董事

（1）非職工董事

非獨立董事中的“非職工董事”與我們平時認知以及法律法規泛指的“董事”概念較為吻合，其選任流程如下：

提名環節，根據《上市公司章程指引》第八十二條，董事候選人名單以提案的方式提請股東大會表決，因此，董事候選人首先應當被提名至股東大會，提名主體即有權向公司股東大會提出提案的主體，根據《上市公司章程指引》第五十四條，董事會、監事會以及單獨或者合并持有公司百分之三以上股份的股東，有權向公司提出提案，申言之，前述主體可以進行提名董事。

但是，由于提名董事直接關系到股東參與公司事務管理權力的大小，因此部分上市公司的《公司章程》中對有權提名董事的股東要求的持股條件及時間要求更高，部分案例如下：

但是，需要注意的是，如果公司章程對有權提名董事的股東的資格給予過高的限制，可能會被交易所關注到是否不當限制了股東行使提案權等法定權利，具體案例情況如下：

前述案例中，慈文傳媒的回復是從公司股權分散、為了防止個別投資人“以小博大”攫取公司利益情況的發生、并未排斥董事選舉的累積投票制、也沒有損害中小股東的利益等角度論述公司章程對具有提名權的股東資格予以較高限制的問題的。

資格審查環節，體現在三個方面：

其一、提名委員會的審核權。根據《上市公司章程指引》、各板塊上市公司股票上市規則、各板塊上市公司規范運作指引等規定，董事等應當具有法律規定的任職資格。《上市公司治理準則》第四十一條規定，提名委員會具有遴選合規的董事人選以及對董事人選進行審核并提出建議的職責，從該條的表述上看，提名委員會被賦予董事候選人資格審查的權限。實際操作中，不少上市公司會主動披露出提名委員會對公司董事會換屆選舉或者董事候選人的審核意見，具體如下：

另外，司法判例層面亦有案例體現出對提名委員會審核董事等候選人任職資格的關注，如陳立兵與上海神開石油化工裝備股份有限公司決議撤銷一案 (2017)滬01民終9322號），公司小股東陳立兵認為在董事等的增補程序未經過董事會提名委員會審查程序，亦未經董事會形成增補董事決議的情況下，由三名發起人股東以提起臨時股東會議的方式通過增補董事的議案構成程序性違法。二審法院認為：“神開公司2016年間所面臨的特殊背景，可以確定當時神開公司第三屆董事會、監事會已處于法定人數嚴重缺位之狀態，同時2名在職董事又因特殊原因而無法正常履行職責。按照《章程》相關規定，上述非正常情形持續的后果必將導致公司的董事會、監事會的召集、審議、表決等運作機制處于癱瘓狀態，并直接影響神開公司的正常運營乃至廣大投資者的合法權益。在此非常境況，神開公司的三位發起人股東啟用《章程》相關規定的臨時提案機制，要求臨時股東大會決議補選第三屆董事等，其主體身份、提案程序以及提案內容均符合章程和法律規定，而后神開公司對于增加臨時提案的補充公告、對于候選人的基本信息披露等行為亦完全符合章程和法律規定”，同時法院認為：“陳立兵作為神開公司的投資者之一，客觀上沒有參與系爭三項決議的投票，但其訴由主張并無主觀惡意，在一定程度上體現了投資者對上市公司的關注和監督。本案糾紛的引起，亦反映了神開公司與中小投資者之間的信息溝通和互動關系存在一定障礙”。結合這個案件，我們理解有兩點提示：1）我們目前還沒檢索到法院直接因未經提名委員會審核相關人員的資格即認定決議無效的案例，前述案例的法院審判也沒有正面回應該問題，因此，我們理解，未經提名委員會審核董事等候選人資格的法律后果更多地體現在公司治理不規范而被證券監管部門問詢的層面；2）前述案例一定程度上提示公司對信息披露可以更加具體、細化，我們理解，在保護中小股東知情權的角度，包括董事會提名委員會的審核意見等信息可以考慮進行主動披露。

其二，董事候選人對其任職資格的自查程序。各板塊上市公司規范運作指引還規定了董事候選人對其任職資格的自查程序，這一部分自查程序則是體現在審議環節中，即“董事候選人在股東大會、董事會或者職工代表大會等有權機構審議其受聘議案時，應當親自出席會議，就其履職能力、專業能力、從業經歷、違法違規情況、與上市公司是否存在利益沖突，與公司控股股東、實際控制人以及其他董事、監事和高級管理人員的關系等情況進行說明”。

其三，獨立董事的獨立意見。獨立董事需要對提名、任免董事的事項發表獨立意見，其中，就需要對董事的任職資格發表意見。

審議環節，根據《上市公司章程指引》第四十一條、第七十七條，選舉和更換非由職工代表擔任的董事，由股東大會以普通決議（表決權過半數）審議通過。且根據各板塊上市公司規范運作指引，股東大會在董事選舉中應當積極推行累積投票制度，單一股東及其一致行動人擁有權益的股份比例在30%以上的上市公司，應當采用累積投票制，股東大會以累積投票方式選舉董事的，獨立董事和非獨立董事的表決應當分別進行，并根據應選董事，按照獲得的選舉票數由多到少的順序確定當選董事、不采取累積投票方式選舉董事的，每位董事應當以單項提案提出。

以上是一般情況下非職工董事選任的審議、表決程序。值得注意的是，根據各板塊上市公司規范運作指引，如果上市公司在任董事出現最近36個月內受到中國證監會行政處罰或者最近36個月內受到證券交易所公開譴責或者2次以上通報批評的，董事會等認為其擔任董事職務對公司經營有重要作用的，可以提名其為下一屆候選人，并應當充分披露提名理由。前述董事提名的相關決議除應當經出席股東大會的股東所持股權過半數通過外，還應當經出席股東大會的中小股東所持股權過半數通過。

公告方面，結合上市公司實際操作，換屆時選任非職工董事一般需要公告的內容包括：1）關于董事會換屆的公告；2）董事會決議公告；3）獨立董事關于提名、任免董事的獨立意見；4）股東大會決議。

（2）職工董事

目前，現行有效的法律法規并未明確職工董事的選任程序，但是參照職工監事的選任程序，職工董事應由公司職工通過職工代表大會等形式民主選舉產生，公告層面，職工董事換屆時需要發布職工董事換屆選舉的公告。

2.獨立董事

獨立董事的選任程序與非獨立董事的選任程序亦有不同:

在提名環節，上市公司董事會、監事會、單獨或者合并持有上市公司已發行股份百分之一以上的股東可以提出獨立董事候選人。有權提名獨立董事的股東法定要求較非獨立董事的股東法定要求門檻較低，從上市公司實際操作情況，與非獨立董事類似，公司可以對有權提名獨立董事的股東設置高于法定要求的持股比例及持股期限。

在資格審查環節，除需要提名委員會審查及獨立董事本人自查之外，根據《上市公司獨立董事規則》，提名人也應當充分了解被提名人職業、學歷、職稱、詳細的工作經歷、全部兼職等情況，并對其擔任獨立董事的資格和獨立性發表意見。

另外，根據各板塊上市公司規范運作指引，證券交易所可以對獨立董事候選人提出異議，對于證券交易所提出異議的獨立董事候選人，公司不得將其提交股東大會選舉為獨立董事，并應當延期召開或者取消股東大會（或者取消股東大會相關提案）。

在公告環節，在非獨立董事應當公告內容的基礎上，還需要披露獨立董事提名人聲明及獨立董事候選人聲明。

3.專門委員會成員

根據《上市公司治理準則》《上市公司章程指引》，上市公司應當設置審計委員會，可以設置專門委員會。根據各板塊上市公司規范運作指引，明確了董事會審計委員會由董事會任命3名或者以上董事會成員組成，其他專門委員會的人員的選舉或任命程序，法律法規未明確規定，我們理解，1）其他專門委員會可以參照審計委員會的任命程序，由董事會決定對專門委員會的任免；2）根據現行法律法規，專門委員會對董事會負責，根據由誰產生對誰負責的邏輯，由董事會任命專門委員會成員具備合理性。

上市公司實操案例中，部分上市公司在董事會議事規則中也明確了由專門委員會擬定董事會各專門委員會的設置方案，決定各專門委員會的人員，如中船漢光（300847）（披露時間：2022-06-14）、中航電子（600372）（披露時間：2022-05-27）、中航光電（002179）（披露時間：2021-12-28）。

（二）監事

上市公司監事區分為非職工監事及職工監事，職工監事由公司職工通過職工代表大會等形式民主選舉產生；非職工監事的選任程序與非職工董事的選任大體相同，差異點體現在：

1.獨立董事沒有對監事的提名及任免發表獨立意見的法定要求；

2.監事選任的公告方面較為簡化，不需要公告監事候選人聲明等。

（三）高級管理人員

根據《上市公司章程指引》、各板塊股票上市規則，上市公司須設置的高級管理人員包括總經理（副總經理）、財務負責人、董事會秘書及證券事務代表。

提名環節，根據《上市公司章程指引》第一百零七條，上市公司董事會決定聘任經理（總經理），根據經理（總經理）的提名，決定聘任其他高級管理人員；

資格審查環節，高管人選的任職資格亦需要提名委員會的審查及其自查，獨立董事亦需要對聘任、解聘高級管理人員發表獨立意見。

審議環節，高管選任由董事會過半數表決通過，同樣需要注意的是，根據各板塊上市公司規范運作指引，上市公司在任高管出現最近36個月內受到中國證監會行政處罰或者最近36個月內受到證券交易所公開譴責或者2次以上通報批評的，董事會等認為其擔任高管職務對公司經營有重要作用的，可以提名其為下一屆候選人，并應當充分披露提名理由。前述高級管理人員提名的相關決議應當經董事會三分之二以上通過。

（四）整體換屆流程

如上是針對董監高換屆時選任程序的分別論述，將其結合來看，我們理解，從程序的完備性而言，上市公司董監高整體如果進行換屆，一般情況下，應由董事會審議通過非職工董事、獨立董事的議案、監事會審議通過非職工監事的議案，再提交股東大會表決，職工董事、職工監事直接由職工代表大會等民主選舉產生，與非職工董事、獨立董事以及非職工監事一并組成新一屆的董事會、監事會。在新一屆董事選舉出來的情況下，董事會再行召開會議組成專門委員會、聘任高級管理人員，完成上市公司董監高整體的換屆。

二、整體換屆流程參考案例

按照前述，上市公司應當召開兩次董事會才能完成董監高整體換屆，大部分上市公司亦是按照該等流程完成董監高換屆流程，具體情況如下：

三、小結

綜上，根據上述分析，我們將上市公司董監高整體換屆的流程示意圖總結如下：

大家對于上述問題，是否還有其他觀點？可以在留言區聊聊看或者私信作者，下期再會~

（完）

聲明：本文僅系作者個人對實務中遇到的法律問題所進行的探討。文中任何內容均不代表作者所在單位或團隊對相關問題的正式或傾向性法律意見，也并不必然適用于其他項目中相同或類似的問題。任何項目中出現類似情形，均需結合具體情況予以具體分析。